競業(yè)避止是指員工在單位工作期間不得到競爭企業(yè)兼職或任職，不得自行組建公司與單位競爭，在離開原單位一定期限內，未經原單位同意，不得從事同原單位業(yè)務有競爭性的業(yè)務……競業(yè)避止，這種在西方國家用人制度方面廣泛應用的一種形式，實際上可以有效地保護人員流出企業(yè)的商業(yè)秘密和知識產權等。人才流動中侵犯商業(yè)秘密的現象較為突出，為了有效地保護商業(yè)秘密，有必要借鑒并用好競業(yè)避止這種秘密武器。

　　競業(yè)避止：保護商業(yè)秘密的“國際慣例”在人才流動中侵犯商業(yè)秘密的現象十分突出，為了有效地保護商業(yè)秘密，有必要規(guī)定競業(yè)避止。所謂競業(yè)避止，是指負有特定義務的人不得對其所服務的企業(yè)從事具有營業(yè)競爭性質的行為，其實質是禁止職工在本單位任職期間和離職后一段時間內與本單位競爭，只有通過合理的競業(yè)避止才有可能提供有效堵塞侵犯商業(yè)秘密權的 “主渠道”的有利條件，消除侵權者賴以侵權的職業(yè)依托和社會角色的支撐。

　　在美國，1996年秋，美國國會通過并由克林頓總統簽署了《經濟間諜法》，該法案規(guī)定，竊取企業(yè)的商業(yè)秘密屬于違法行為，要罰款、判刑或兩者并處。如果企業(yè)的商業(yè)秘密受到危害，美國檢察機構可授權聯邦局進行調查并起訴。同時，雇主往往通過與雇員簽訂不披露協議或不競爭協議來保護商業(yè)秘密，當雇員違反他承擔的義務泄露商業(yè)秘密時，雇主可以根據違約行為對雇員起訴，要求法律救濟，不競爭協議由于可以直接禁止雇員以任何形式受雇于雇主的競爭企業(yè)，它對雇主的保護較不披露協議更充分，但由于雇傭關系解除后，再以合同規(guī)定禁止前雇員的任何競爭行為會構成對雇員自由的限制，所以不競爭協議的法律效力具有不確定性。

　　世界大多數知名公司都制定了嚴格的關于職業(yè)道德和商業(yè)行為的規(guī)章制度。為了規(guī)范人才的流動和有效的管理，防止發(fā)生商業(yè)秘密的泄露和糾紛，一些跨國公司都有嚴格的管理約束措施。1、在招聘面試時，要求應聘人員保證在其新的崗位上，不得利用其先前雇主的商業(yè)秘密；2、雇員在受聘后，與雇主簽訂保密協議，對于從事企業(yè)技術部門研制開發(fā)工作的人員尤其重視，在保密協議中還規(guī)定，雇員在解聘一段時間內不得受聘到企業(yè)競爭對手的公司工作；3、要求雇員在提出辭職時，不得泄露公司的商業(yè)秘密。通用電氣公司規(guī)定，辭職人員需簽訂保證書，表明自已未帶走任何屬于公司的秘密材料，威爾豪賽爾公司也要求辭職的雇員做出保證，聲明自已在工作期間所接觸的一切商業(yè)秘密均屬公司財產，而不屬于自已。在國外，這種做法已在勞動合同或知識產權及保密合同中廣泛應用，并被國外法律所認可。

　　呼喚競業(yè)避止立法國內目前尚無專門的競業(yè)避止的立法，但在《公司法》和一些部門規(guī)章中已出現相關性內容，勞動部（1996）355號文件規(guī)定“用人單位也可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動合同后一定期限內（不超過三年），不得到生產同類產品或經營同類業(yè)務且有競爭關系的其他用人單位任職，也不得自已生產同類產品或經營同類業(yè)務，但用人單位應當給予該職工一定數額的經濟補償。”國家科委（1997）317號文件也作了類似的規(guī)定，這表明勞動、科技主管部門已認識到人才流動中的競業(yè)避止問題，但該文件在效力上無法與法規(guī)相比，操作時又顯得過粗，因此還很難適應當前形勢的要求。

　　我國的反不當競爭法沒有對職工侵害本單位商業(yè)秘密的行為作出明確規(guī)定，只在勞動法中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關事項，規(guī)定了勞動者違反勞動法規(guī)定的條件解除勞動合同或違反勞動合同中約定的保密事項，對用人單位造成經濟損失的，應當依法承擔賠償責任，勞動法沒有對勞動合同關系終止后，勞動者是否保守商業(yè)秘密作出規(guī)定，這樣，一些掌握了原單位商業(yè)秘密的職工，特別是一些 技術人員，在勞動合同關系終止后，不承擔保護原單位商業(yè)秘密的義務，他們可依靠所掌握的商業(yè)秘密與原單位展開競爭，嚴重侵害了原單位的合法權益。同時，我國法律、法規(guī)關于商業(yè)秘密的保護與國際規(guī)范的規(guī)定尚有一定距離，我國在1985年頒布的《技術引進合同管理條例》及1988年頒布的實施細則第13條規(guī)定：引進技術秘密的合同中，不能將保密義務期限規(guī)定得比合同有效期限更長。而Trips第39條規(guī)定，在任何情況下（包括根本無合同或合同到期的情況下）。商業(yè)秘密的所有人均有權防止他人未經許可而以違背誠實商業(yè)行為的方式支披露、獲得或使用處于其控制下的秘密?？梢晕覈P于國際技術轉讓中商業(yè)秘密保護期的規(guī)定與Trips規(guī)定不一致，如果不完善有關法規(guī)，將使我國的國內法與國際法規(guī)范相抵觸，不利于開展對外經濟技術交流。

　　我國應加速制定專門的有關競業(yè)避止的法律法規(guī)，以規(guī)范人才的流動，減少單位商業(yè)秘密的流失。

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