------談“勞動合同法”引發(fā)新的經(jīng)營風險



一、面對經(jīng)營風險，必定減少就業(yè)機會

2008年1月1日開始實施的《勞動合同法》，明顯有利于雇員，而不利于企業(yè)。對企業(yè)而言，用人行為本身和用人成本都將是更費神的、復雜的和高度法律技巧性的交易行為。

這個行為甚至比企業(yè)與客戶關(guān)系的維持更加有難度。

這種一端傾斜于雇員的勞動法律，一般是福利性國家所采用的，其立法的目的就是縮小貧富之間的差距，讓企業(yè)和創(chuàng)業(yè)者更多地承擔社會責任并做出犧牲，不是積極鼓勵更多的人去創(chuàng)業(yè)，而是尋求社會的平衡和平均。

因而，這種法律的社會效果是將政府應承擔的責任推給了企業(yè)，這就大大增加了企業(yè)的經(jīng)營風險和成本。因而，對創(chuàng)業(yè)者而言，不是鼓勵和支持，而是挫傷和負擔。這樣，企業(yè)必然是減少雇員，社會就減少了就業(yè)機會。溫州市人才部門統(tǒng)計，第四季度的崗位總需求數(shù)比去年同期減少了1／6。崗位總需求量是縮水了。這是在新的《勞動合同法》實施前，企業(yè)被迫采取的應對措施。

二、企業(yè)與雇員的談判和簽約將是高法律技巧的慎行

《勞動合同法》中的很多條款都是令企業(yè)審慎對待的，這些條款都應個性地因人而異地設計和安排，過去那種形式上的格式勞動合同，顯然已不適應內(nèi)涵復雜的《勞動合同法》。

例如，第17條“勞動合同的內(nèi)容，第5款：工作內(nèi)容和工作地點”。這個“工作內(nèi)容”看上去只是雇員的工作例舉，但在法律本質(zhì)上，應該包括：工作范疇、工作職責、工作任務及完成標準。因為這一條直接涉及到如何解釋第39條第3.、4款所述的“嚴重失職，給用人單位造成重大損失”，“、、、、、、對完成本單位的工作任務造成嚴重影響”。如果，這一條不具體、不明確，則很難判斷一個雇員的工作能力如何？盡職如何？給企業(yè)的貢獻或損失如何？

因而，僅這一條款，就需要企業(yè)與雇員的談判達到專業(yè)水平。這里首先應做定義，根據(jù)企業(yè)的特點，每個人的職位都該有其定義，例如，企業(yè)文化咨詢師，這個職位就http://m.gzzmzs.cn理應負責公司客戶的關(guān)于企業(yè)文化方面的所有事宜，包括，客戶的企業(yè)文化的設計和建立、企業(yè)文化的宣傳、職員素質(zhì)的培訓、公司的制度建設及公司的品牌建設等。在與這個職位的人簽訂勞動合同時，就要明確這個職位的定義，并要取得理解上的一致，即法律概念上的“合意”。

三、勞動合同的簽訂要融多部法律于其中

《勞動合同法》第23條規(guī)定：“在解除或終止勞動合同后，在竟業(yè)限制期限內(nèi)，按月給予勞動者經(jīng)濟補償。”

涉及到企業(yè)的高科技信息或商業(yè)秘密的保密承諾及雇員的竟業(yè)限制期限，一般為兩年，按照這一條款的規(guī)定，雇員離開企業(yè)后的竟業(yè)限制的兩年中，該企業(yè)仍然要按月給予經(jīng)濟補償，這個補償基本上相當于低工資水平的，也就是說，雇員離開企業(yè)后，企業(yè)仍要支付相當長（2年）時間的人力成本。這個條款對企業(yè)在保護商業(yè)秘密方面是十分尖刻的，即，企業(yè)要通過雇員來保護商業(yè)競爭優(yōu)勢，則成本是相當高的。

這個條款迫使企業(yè)必須提升自己商業(yè)秘密和競爭優(yōu)勢的含金量，并建立完整的保護系統(tǒng)，建立這個系統(tǒng)，包括，什么是本企業(yè)最核心的商業(yè)秘密？什么職位的人能接觸到什么信息？什么樣的商業(yè)秘密在雇員泄露后，仍有第2層面的保護？什么職位該簽訂什么樣的竟業(yè)限制條款？等等。這一系列都是完整的法律設計、安排和技巧的過程。

四、不簽勞動合同，企業(yè)的風險巨大

《勞動合同法》第14條，“自用工之日滿一年，不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者訂立無固定期限的勞動合同”。第82條，“超過一個月，不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付2倍的工資”。這兩條給了雇員很大的設套空間。任何人都希望少勞動，多拿錢，甚至不勞動，多拿錢。這是人的潛在本性，任何否認的理由都是不充分的。

這樣，有的人就故意不簽勞動合同，或故意拖延，然后背地里人為地制造和搜集證據(jù)，將公司告上法庭，以獲得雙倍的工資。這是天上掉餡餅的好事，是不勞而獲的捷徑。因而，企業(yè)在招聘時，一定要有尖銳的判斷能力，以準確判定應聘人的品質(zhì)、品格及能力。

根據(jù)這兩條，企業(yè)在招聘前，要先設定職位的定義和責任，以保證人的能力與職位相配。

《勞動合同法》的實施，對法律修養(yǎng)欠缺的中國企業(yè)而言，是個重大的挑戰(zhàn)，企業(yè)只能有備無患，請法律專家精心設計用人系統(tǒng)，才有可能穩(wěn)步發(fā)展。

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