3.境外企業(yè)境內(nèi)上市的監(jiān)管制度

　　強(qiáng)化公司治理的監(jiān)管。紐約證券交易所（NYSE）和納斯達(dá)克證券交易所（NASDAQ）對境外上市企業(yè)均設(shè)立了公司治理標(biāo)準(zhǔn)的豁免條款，吸引全球優(yōu)秀的上市資源。那么，中國的公司治理準(zhǔn)則是否可能對境外上市設(shè)立豁免條款，以及這種豁免的空間如何確定，這要求我國監(jiān)管機(jī)構(gòu)和證券交易所相關(guān)政策制度有足夠的智慧。NYSE和NASDAQ均制定了境外企業(yè)公司合理豁免的條款，但是這種豁免是在確保投資者利益的前提下進(jìn)行的。因此，中國監(jiān)管機(jī)構(gòu)和證券交易所如果制定公司治理豁免制度，就需要充分考慮我國轉(zhuǎn)型經(jīng)濟(jì)特定的制度背景、國內(nèi)股票市場容量和國內(nèi)投資者的利益。

　　信息披露制度的監(jiān)管。境外企業(yè)的注冊設(shè)立地在境外，除個(gè)別非正常渠道外，我國境內(nèi)投資者了解和知曉境外企業(yè)經(jīng)營狀況等經(jīng)營信息和財(cái)務(wù)信息的渠道主要源于境外企業(yè)依據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)則所披露的各類定期報(bào)告與臨時(shí)報(bào)告，因此，強(qiáng)化境外企業(yè)的信息披露義務(wù)，加強(qiáng)對境外企業(yè)信息披露行為的監(jiān)管，對保護(hù)境內(nèi)投資者合法權(quán)益、市場經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定秩序具有重要意義。中金公司董事總經(jīng)理程強(qiáng)建議，對國際板發(fā)行人公司治理的監(jiān)管應(yīng)遵循設(shè)立地規(guī)則優(yōu)先適用原則。對于國際板信息披露，其建議未來的監(jiān)管重心突出于三方面：首先要于法有據(jù)，將《證券法》作為我國證券市場的基本法，國際板的信息披露規(guī)則在此基礎(chǔ)上制定。同時(shí)，國際板發(fā)行人的信息披露也應(yīng)遵循本國以及主上市地的法律法規(guī)要求。　其次是保障境內(nèi)投資者的利益，這是非常關(guān)鍵的問題。因?yàn)榫硟?nèi)投資人可能對國際板發(fā)行人的經(jīng)營環(huán)境、業(yè)務(wù)情況等缺乏直觀的了解，因此要求信息披露要充分揭示發(fā)行人特有的投資風(fēng)險(xiǎn)，披露其所處的投資經(jīng)營環(huán)境和國內(nèi)的差異。最后是要尊重差異，切合實(shí)際。不同的上市地對上市公司的監(jiān)管要求都不一樣，國際板發(fā)行人往往是跨國企業(yè)，它本身在公司治理和經(jīng)營方面與國內(nèi)公司有比較大的差異，而且可能會遵從很多不同地方政府監(jiān)管的要求。

　　境外公司在境內(nèi)上市是在法律框架下運(yùn)行，法律為其提供合法性依據(jù)，境外公司信息披露亦當(dāng)在法律范圍內(nèi)運(yùn)行。境外公司在設(shè)立和運(yùn)營、日常運(yùn)作、法律管轄等方面與境內(nèi)公司存在差異，均有可能對境內(nèi)投資者的合法權(quán)益產(chǎn)生影響。充分的信息披露是境內(nèi)投資人合法權(quán)益保護(hù)的必然要求。境外公司涉及多個(gè)國家的法律適用，在監(jiān)管層面上亦受多國法律約束，故在對境外公司信息披露的監(jiān)管上應(yīng)充分考慮其差異性。

　　跨國監(jiān)管合作。引入境外公司境內(nèi)上市必然面臨公司的跨境上市和多地上市，在這樣的背景下，不當(dāng)交易行為的隱蔽性更強(qiáng)，對上市公司信息披露、內(nèi)幕交易和跨市場操縱的監(jiān)管，都更加復(fù)雜和困難。因此，需要證券監(jiān)管部門具有更高的監(jiān)管水平，構(gòu)建良好的自律機(jī)制和法治秩序下完善的市場監(jiān)管，尤其是監(jiān)管者需要提高對跨國界交易行為的本質(zhì)和特征的評價(jià)能力，而且還需要有效、務(wù)實(shí)的國際合作機(jī)制，這樣才能為推進(jìn)資本市場和證券服務(wù)業(yè)開放提供重要保障。目前，我國已加入《多邊諒解備忘錄》，我國資本市場跨境合作和跨境監(jiān)管的基本框架已得到基本建立，形成了以《證券法》為核心，《多邊諒解備忘錄》為主要內(nèi)容，雙邊監(jiān)管合作為輔助的跨境監(jiān)管合作機(jī)制。但我國關(guān)于跨國監(jiān)管的規(guī)定也僅體現(xiàn)在證券法的原則性條文上，以及多邊和雙邊的備忘錄，缺乏專門、系統(tǒng)和具體的規(guī)定，造成實(shí)際執(zhí)行中的困難。因此，必須制定跨境合作和跨境監(jiān)管的事實(shí)細(xì)則，明確跨境合作和跨境監(jiān)管的基本原則和具體要求等，以規(guī)范證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)監(jiān)管行為、以及與境外監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間的合作行為。有效落實(shí)跨境監(jiān)管合作，有利于加強(qiáng)境外公司的監(jiān)管，維護(hù)境內(nèi)市場穩(wěn)定，保護(hù)境內(nèi)投資者合法權(quán)益。

　　開展境外公司境內(nèi)上市業(yè)務(wù)，有利于改善投資結(jié)構(gòu)，加快人民幣國際化步伐，加大外資來華投資力度，推動我國由生產(chǎn)大國、儲蓄大國轉(zhuǎn)變?yōu)橥顿Y大國和資本強(qiáng)國，提升中國資本市場的國際吸引力和國際競爭力，維護(hù)國家金融安全。創(chuàng)立國際板市場，將我國的證券市場同國際市場聯(lián)系起來，在市場運(yùn)作機(jī)制、市場監(jiān)管方式、市場服務(wù)體系等各個(gè)方面向國際標(biāo)準(zhǔn)靠攏乃至看齊，有利于加快我國證券市場的國際化，完善我國證券市場功能，提升國內(nèi)上市公司的整體質(zhì)量。國際化的資本市場，可以加快推動外資機(jī)構(gòu)在我國的人民幣投資、融資業(yè)務(wù)，有利于交易所的國際化，加快金融的集聚，促進(jìn)金融服務(wù)業(yè)的發(fā)展和國際化，提高上海的國際影響力，有助于上海國際金融中心的建設(shè)。證券市場國際化是我國經(jīng)濟(jì)參與全球化競爭，提升資本配置效率，掌握資本定價(jià)權(quán)的重要戰(zhàn)略步驟，也是吸引全球優(yōu)秀上市資源，分享世界經(jīng)濟(jì)增長利益的重要途徑。境外公司境內(nèi)上市是我國股票市場國際化發(fā)展的必然要求，也是建立國際金融中心的必經(jīng)過程。

　　然而，當(dāng)前在創(chuàng)業(yè)板建設(shè)等壓力下，境外企業(yè)因本身與境內(nèi)企業(yè)的差異性決定了其上市過程的復(fù)雜性，無論在制度設(shè)計(jì)或是法律規(guī)制上都和境內(nèi)企業(yè)存在區(qū)別，境外企業(yè)的公司治理結(jié)構(gòu)、路徑選擇、會計(jì)準(zhǔn)則、監(jiān)管制度、法律適用上的差異性為其在境內(nèi)上市帶來一定的障礙。我國證券市場的開放要求繼續(xù)加強(qiáng)市場的基礎(chǔ)性制度建設(shè)，包括完善交易制度和交易信息披露制度，繼續(xù)完善市場建設(shè)，包括法律制度、誠信制度等，消除影響市場機(jī)制有效發(fā)揮作用的制度性障礙，方可推動境外企業(yè)在境內(nèi)的順利上市，實(shí)現(xiàn)建設(shè)上海國際金融中心的目標(biāo)。

　　[1]唐應(yīng)茂.國際板建設(shè)的理論、制度和操作層面障礙.上海金融,2010.06

　　[2]蔣輝宇.跨國證券融資的法律沖突和監(jiān)管問題研究——境外企業(yè)境內(nèi)證券市場股票發(fā)行與上市的法律問題.證券市場導(dǎo)報(bào),2009.11

　　[3]劉小元,程廣林.中國企業(yè)在美上市現(xiàn)狀與特征——兼論上海證券交易所國際板建設(shè)的構(gòu)想.對外經(jīng)貿(mào)實(shí)務(wù),2009 10

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