商標之戰(zhàn)

　　看似簡單其實復雜

　　商標之戰(zhàn)　

　　短兵相接驚心動魄　

　　十年商戰(zhàn)商標爭端　

　　始終是一個熱點　

　　一波未平一浪又起

　　在戰(zhàn)中學習

　　人們自然頓悟了許多

　　也學到了許多

　　但是過程似乎太疆長

　　代價似乎太沉重

　　

商標篇（上）

　　

商標，怎一個"搶"字了得

　　1995年夏天，杭州發(fā)生的一起商標槍注事件驚動了方方面面。

　　6月13日，杭州天治保健品有限公司向浙江省商標事務所申請注冊"天治"、"天平"兩商標，并根據(jù)要求出具了相應的文件?？梢恢芎?，公司接到省商標事務所的電話通知："天治"、"天平"兩商標已分別于今年1月和2月被其它企業(yè)注冊，作為"天平營養(yǎng)液"的生產(chǎn)廠家，杭州天治公司的產(chǎn)品商標只能使用到明年，否則將被視為侵權(quán)。一時間，天治公司傻了眼。震驚、憤怒、困惑、后悔，不知如何是好。

　　杭州天治公司是一家研制、生產(chǎn)、經(jīng)營保健營養(yǎng)品的合資企業(yè)，其大部分股份系個人出資，于1994年7月籌建，1995年1月12日正式注冊登記。公司花耗巨資從沈陽引進了由專家研制開發(fā)，以8種純天然食物構(gòu)成，對預防和治療高血壓有明顯作用的營養(yǎng)液配方，定名"天平"，取意保持體內(nèi)均衡，并于1月28日獲得了浙江省衛(wèi)生廳頒發(fā)的"特殊營養(yǎng)食品新食品品種生產(chǎn)批準證書"。2月15日，產(chǎn)品正式投放市場。為了順利地打市場，天治公司十分注重企業(yè)與產(chǎn)品的宣傳，在開張一個多月內(nèi)公關(guān)活動開支就達28萬元，同時，做了大量的商業(yè)宣傳廣告。在半年時間里廣告費開支已超250萬元。通過對產(chǎn)品質(zhì)量、效果的宣傳，使其具備了一定的知名度，市場的銷售額也隨之迅速遞增。

　　商標被人搶注，這對企業(yè)來說無疑是一場致命的飛來橫禍，它意味著生產(chǎn)的停滯，現(xiàn)有產(chǎn)品、包裝用品、宣傳材料的廢棄，以及整個市場份額的拱手相讓。　

　　擺在杭州天治公司面前的有三條路：一是放棄"天治"、"天平"商標，另行注冊，再創(chuàng)品牌，但這不僅意味著以往的努力付諸東流，需要再投入巨額宣傳費，同時還可能貽誤商機；二是根據(jù)"商標法"第二十二條規(guī)定"對初步審定，予以公告的商標提出異議的，商標局應當聽取異議人和申請人陳述事實和理由，經(jīng)調(diào)查核實后，做出裁定"；三是花錢贖回本來就屬于自己的商標，打落牙齒往肚子里咽。

　　就在這個關(guān)頭，杭州天治公司總經(jīng)理聞清接到一個自謂"中間人"的神秘電話，言稱可以牽線調(diào)解，并開價500萬元，計算依據(jù)是廣告投入的兩倍。而當時申請注冊一個商標(一類)費用僅為585元。　

　 使人感到困惑的是，事情發(fā)展到此等境地，先行注冊的單位卻始終沒有露面。

　　8月4日，浙江省商標事務所副所長厲忠輝終于向新聞界披露："天治"、"天平"兩商標的先行申請注冊單位為杭州華龍廣告公司、杭州泰龍貿(mào)易公司，注冊類別為飲料、營養(yǎng)品、服裝等。上述兩家企業(yè)，目前均不具備產(chǎn)品生產(chǎn)能力，而注冊經(jīng)辦人原華龍公司副總經(jīng)理、現(xiàn)泰龍公司總經(jīng)理吳俊，曾經(jīng)與聞清在杭州照相材料廠共事?！?/p>

　　吳俊表示，他注冊"天治"、"天平"商標時，"天平"產(chǎn)品還沒有知名度，當時注冊的目的是自用，已有產(chǎn)品思路，與人撞車純屬巧合。但知情人認為，吳俊注冊商標自用的解釋難以自圓其說，因為據(jù)了解，其注冊的商標達數(shù)十個，范圍涉及食品、飲料、服裝、日用百貨、針紡織品、文具、兒童用具等，其中一部分是馳名商號縮寫及已上市產(chǎn)品。有人甚至稱吳為"商標職業(yè)殺手"，當年轟動一時的"黃龍馬家軍"狀告"田徑馬家軍"侵權(quán)一案中，"黃龍馬家軍"的全權(quán)代表便是此君。

　　杭州天治公司總經(jīng)理聞清認為，企業(yè)應該具備法律意識的觀念，用法律手段規(guī)范經(jīng)濟行為和維護企業(yè)利益。天治公司對此有沉痛教訓。但商標作為企業(yè)資產(chǎn)的一部分、凝聚著企業(yè)的苦心經(jīng)營和員工的辛勤勞動，社會應該鼓勵誠實勞動創(chuàng)造財富，而不應縱容投機攫取，更不能助長此類行徑。他表示天治公司絕不棄權(quán)，并執(zhí)拗地相信，"天治"、"天平"終將完壁歸趙、物歸原主。

　　一場商標官司拉開了序幕。消息傳開，社會各界為之嘩然，各種說法紛紜一時?！?/p>

　　浙江省商標事務所副所長厲忠輝說，目前企業(yè)注冊商標的目的有多種，常見的有自己生產(chǎn)、自己使用商標；商業(yè)部門為"定牌生產(chǎn)"注冊商標；企業(yè)預先注冊商標作為"庫存"以備將來使用；也有針對同行競爭搶先注冊的情況。而廣告公司注冊商標往往是為企業(yè)提供超前服務，將已注冊的商標賣給企業(yè)，或為拉企業(yè)廣告無償贈送商標等。省商標事務所強調(diào)"先申請后使用"原則是依法辦事。

　　然而，對此次商標槍注一案，社會輿論出現(xiàn)了一邊倒的傾向，上下左右，群情激憤，幾乎都站到了痛失商標的一方。

　　1995年8月24日，杭州日報下午版發(fā)表了新華社記者吳曉波與該報記者陳永耀聯(lián)合采寫的文章《"天平商標事件"引出的話題：做生意要守法也要講道德》。文中援引了有關(guān)部門負責人的講話。國家工商局副局長劉佩智認為："商標注冊應該根據(jù)商標法規(guī)定的法律程序和有關(guān)手續(xù)辦理。作為一家企業(yè)，注冊時必須根據(jù)它的生產(chǎn)、經(jīng)營范圍來注冊商品商標或服務商標。任何單位以欺騙手段或其他不正當手段注冊的，商標管理機關(guān)要撤銷其注冊商標；對于那些做'商標生意'的不法分子，有關(guān)部門應予以嚴厲打擊。"浙江省工商局商標廣告處處長陳鎖寶說："商標注冊是為了保護產(chǎn)品生產(chǎn)，在同一地域內(nèi)，不從事生產(chǎn)經(jīng)營而專做商標生意的行為，即使合法，也是有違商業(yè)道德的。"

　　對于這場風波，杭州的平民百姓表現(xiàn)出了極強的社會參與意識，許多市民紛紛給新聞媒介去信去電，表達自己的看法，大多數(shù)老百姓認為，這種"明知故犯"的商標槍注行為有悖于商業(yè)道德。"天平"商標事件立刻引起了中央新聞媒介的關(guān)注。

　　1995年9月2日，《中華工商時報》發(fā)表了記者童非、通訊員曹巖的署名文章：《"天治"、"天平"何以失衡》。

　　12月6日，《經(jīng)濟日報》在頭版同時發(fā)表了天治公司總經(jīng)理聞清，泰龍公司總經(jīng)理吳俊的兩封立場不一，觀點迥異的來信。編者在題為"大家都來議一議"的"編輯點評"中寫道：

　　甲乙雙方，似乎都有道理。

　　甲乙雙方，究竟誰對誰錯?

　　商標槍注，到底應該咋看?

　　法律道德，兩者如何協(xié)調(diào)?　

　　這張國內(nèi)經(jīng)濟類的權(quán)威報紙就此開了"'商標槍注'是與非"的大討論。

　　《中華人民共和國商標法》于1982年8月25日第五屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議通過，根據(jù)1993年2月22日第七屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議《關(guān)于修改＜中華人民共和國商標法＞的決定》修正。從商標法頒布日起至"天平"商標事件發(fā)生已經(jīng)過了整整13個年頭。這期間商標搶注事件頻頻發(fā)生，并見諸于報端，個中不乏痛失商標者的捶胸頓足；不乏當事雙方?jīng)_突的驚心動魄；更不乏有識之士們關(guān)于企業(yè)要提高商標意識，提高法制意識的大聲疾呼。到了1995年再來對商標搶注的是是非非進行大討論，這不能不令人們深思?！?/p>

　　中國的老百姓是富有同情心的，社會公眾紛紛站出來指責商標搶注者，這似乎表達了這樣一種具有廣泛民意基礎的大眾情感--我們不能容忍明目張膽地損人利已；不能容忍朋友間哪怕是熟人間的見利忘義；我們也柜絕接受靠投機而一夜暴富的行為。　

　　然而，法律就是鐵的游戲規(guī)則，這種規(guī)則幾乎將同情心的因素排除在外，法律的存在就是要人們認識它，運用它，遵從它，反其道而行之的做法只能換來慘痛的教訓。從這個意義講，強化人們的法制意識比安撫人們的情緒更為重要，這使我們不得不佩服經(jīng)濟日報開展"'商標槍注'是與非"大討論的深謀遠慮。

　　我國目前登記在冊的工商企業(yè)有800萬家左右，到1995年底我國有效商標近54萬件，其中國內(nèi)注冊商標為45萬件，商標為53萬余件，平均15家企業(yè)擁有一個商標，這還未排除一家企業(yè)擁有多個商標的因素。雖然這比前幾年已經(jīng)有了不可同日而語的進步(1987年我國大陸只有18萬件商標注冊，而當時的臺灣卻有28萬件)，但比起發(fā)達國家來卻相距甚遠。日本大約有15萬家企業(yè)，而其注冊商標卻達200多萬件，平均每家企業(yè)擁有13件以上。

　　我國企業(yè)商標未能達到應有水平的原因是多方面的。企業(yè)商標注冊率低，為商標槍注留下了巨大的空間。

　　原因之一：盡管我國對商標注冊的重要性已經(jīng)大力宣傳了十幾年，媒介大量報道了教訓深刻的商標搶注事件，但許多企業(yè)或是由于信息封閉、文化水平低下而繼續(xù)充當"商標法盲"(一般為邊遠地區(qū)、山區(qū)農(nóng)村的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè))；或是充耳不聞、視而不見，對商標注冊缺乏應有的重視，這一點在一些位處發(fā)達地區(qū)的知名企業(yè)身上體現(xiàn)得尤其明顯?！?/p>

　　1985年，河南省平頂山市臨汝縣宋宮酒廠試制生產(chǎn)出"宋都"貢酒。該酒投放市場后，很快打開了銷路，產(chǎn)品遠銷山東、江蘇、河北等十幾個省的130多個縣、市。其瓶貼上的地址落款是"中國宋宮酒廠"字樣。由于地址不詳，外地客戶便猜想"宋都"酒的產(chǎn)地應該在開封(宋朝建都于此)，于是紛紛跑到開封去訂貨。這送上門來的生意使開封縣酒廠喜出望外，很快生產(chǎn)出了冒牌"宋都"酒供應客戶。繼而，這個省其它市、縣的數(shù)十家酒廠也如法效仿，將大批冒牌"宋都"酒爭先恐后地拋向市場。在這意外的打擊之下，宋都貢酒的銷售額連續(xù)3個月直線下降，直接經(jīng)濟損失90多萬元。臨汝廠如夢初醒，急忙找到工商行政管理部門，要求保護自己的合法權(quán)益，工商行政管理人員的答復是：你們雖然率先使用了"宋都"酒商標，但并未按法定手續(xù)向國家工商局商標局申請注冊。故不受《商標法》的保護。宋宮酒廠的領導后悔莫及。急忙越到省工商局，申請注冊"宋都"酒商標，卻不料這個商標已被開封市個體經(jīng)營的青梅汽酒廠率先注了冊。宋宮酒廠的幾位領導聽到這個消息真是五雷轟頂，一時不知所措。宋都酒廠鑄成如此大錯，究竟是在我國商標法公布三年后仍對商標知識一無所知，還是純屬對商標問題漫不經(jīng)心，這只有該廠的領導們自己最清楚?！?/p>

　　廣東"強力集團公司"可算得上是一家知名企業(yè)，當年在哈爾濱啤酒博覽會上以強大的公關(guān)攻勢一舉打開了東北市場，為此經(jīng)濟日報以大半版的篇幅發(fā)表了一篇介紹文章，文中稱："東北廠家驚呼，狼來了。不是狼，是老師來了。"然而就是這位老師卻在商標注冊問題上當了一回不合格的小學生。原來，該公司的產(chǎn)品早已名聲顯赫，但居然遲遲末將"強力"商標注冊，后被某省一家小廠注冊在先，強力公司繼續(xù)在飲料上使用這一商標，被視為侵犯他人商標專用權(quán)，該公司發(fā)往東北的價值1500萬元產(chǎn)品被當?shù)毓ど叹植榭?，強力公司不得不?5萬元將"強力"商標從原注冊人手中轉(zhuǎn)讓過來。這樣一家諳于市場之道的企業(yè)，居然會犯如此低級的錯誤，簡直令人不可思議。無獨有偶，老牌知名企業(yè)北京北冰洋食品公司，1985年研制生產(chǎn)了一種名叫維爾康的新型飲料，三年中該廠僅宣傳廣告費就花費3000萬元。然而，它卻沒有進行商標注冊。僅有百余職工的山西陽泉飲料廠聽說北京"維爾康"尚未注冊，急忙打出"維爾康"旗號，并鄭重其事地向國家商標局申請注冊。百般無奈，北冰洋只得與山西陽泉協(xié)商轉(zhuǎn)讓商標。對方卻開價17萬！北冰洋真是惡氣攻心，難以下咽。

　　原因之二：許多企業(yè)目光短淺，對自己未來的發(fā)展缺乏宏觀設計，走一步看一步，摸著石頭過河，在企業(yè)影響還不成氣候，產(chǎn)品尚未完全打開市場之前，疏于或懶于商標注冊，殊不知螳螂捕蟬，黃雀在后，精明的黃雀富有遠見，早已暗中張網(wǎng)設套，單等螳螂養(yǎng)肥了再捕而殺之。"天平"、"天治"事件就是對此的一個很好的注解。

　　浙江某縣的一家資產(chǎn)不到50萬元的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)注冊了近百個商標，其中大部分是縣里其他企業(yè)正在生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品商標(未經(jīng)注冊)，只待哪家出名、發(fā)了財再打上門去，少則幾萬，多則幾十萬地"轉(zhuǎn)讓商標"。這家企業(yè)的老板初中勉強畢業(yè)，肚里沒有幾滴墨水，然而農(nóng)民的狡黠卻使他成了一個名副其實的商標專業(yè)戶?！?/p>

　　原因之三：其實就主體利益而言，商標除了其保護擁有者的合法權(quán)益外，還有其它多方面的功能，如美術(shù)設計的傳達功能，品牌擴大的組合功能等。所以國外企業(yè)不論大小都十分重視商標的設計和注冊，許多企業(yè)采取多產(chǎn)品多商標的策略，如寶潔公司就其洗發(fā)劑系列產(chǎn)品就有"海飛絲"、"飄柔"、"潘婷"等不同品牌和注冊商標。日本的大企業(yè)幾乎都擁有幾十個甚至幾百個注冊商標。我國企業(yè)大都缺乏這方面的認識，一個娃哈哈商標，既生產(chǎn)果奶又生產(chǎn)平安感冒液，多少有點風馬牛不相及的味道。小公司不注冊商標，大公司商標單一，這也是我國商標注冊量與企業(yè)數(shù)量不相稱的一大原因。　

　　原因之四：我國商標注冊的手續(xù)并不麻煩，只要委托當?shù)卮頇C構(gòu)辦理就是了，有些廣告公司為了承接設計業(yè)務也會主動幫助辦理，商標注冊的費用也不高，1995年10月前一件商標的注冊費僅幾百元(一類)，現(xiàn)在也不過100O元。許多企業(yè)因為不熟悉這方面的情況，怕麻煩，怕花費而不去辦理商標注冊，到頭來因小失大，被別人搶注去了方才如夢初醒，追悔莫及。

　　說實在的，"天平商標"的搶注并沒有什么特別之處，搶注者除了敢冒天下之大不韙外也并不見得有什么高明，只不過是吃透了我國商標法的"申請在先"的原則伺機而動，捷足先登，有意掠人之美奪人之愛而已。時至今日，在商標問題上的"搶"，已經(jīng)是招式多變，花樣迭出了，名牌商標稍有疏忽，便會蒙受遭"搶"之劫。

　　近年來，國內(nèi)著名商標在海外頻頻被"搶"。據(jù)《經(jīng)濟參考報》報道，我國的外貿(mào)出口商品商標在國外被人搶注而導致的喪權(quán)事件屢有發(fā)生。如用于電視機的"壯丹"商標在我國公司向西北歐的荷蘭、盧森堡、比利時、挪威、瑞典申請注冊時，發(fā)現(xiàn)該商標早已被荷蘭銷售代理商搶先注冊，使得我國的同類商品在這些國家的銷售被對方壟斷。用于香煙的我國著名的"阿詩瑪"、"紅梅"、"云煙"等在東南亞一帶一向有著好的銷路，但在不久前向菲律賓商標主管部門申請注冊時，也是因為我方的商標被該國某公司搶先注冊而遭駁回。

　　名煙"紅塔山"在菲律賓被搶注以后，菲方生產(chǎn)的"紅塔山"與中國云南"紅塔山"的包裝外觀完全一樣，惟有產(chǎn)地不同，其產(chǎn)量已接近云南玉溪卷煙廠，并大量銷往東南亞及周邊國家。我國紅塔山生產(chǎn)出口方雖就商標問題向菲方交涉，但遭到斷然拒絕：給多少錢也不轉(zhuǎn)讓。這就意味著中國紅塔山將眼睜睜地看著別人名正言順地用自己創(chuàng)下的名牌大把大把地掙錢，眼睜睜地看著海外多了一個與自己同名同姓的競爭對手。

　　看來，這年頭不僅落后要挨打，信息閉塞，知識缺乏，甚至動作慢半拍也要挨打。最近，歷史悠久、名聲遠揚的中華老字號在海外連連被"搶"，"全聚德"、"同仁堂"、"狗不理"……這些被國人乃至世界高度認同的金字招牌在海外一些國家和地區(qū)已落入他人之手?！?/p>

　　請注意，瞄準名牌，異域搶注，近來已成時尚，據(jù)不完全統(tǒng)計，僅近幾年我國著名商標在海外被別人注冊在先的就達300余件，其中在澳大利亞被搶注的有150余件，在日本有100余件，在印度有的50余件。

　　商標之戰(zhàn)，從同室操戈發(fā)展到了海外喪權(quán)，這已經(jīng)不該只是一個"曾經(jīng)心痛"的話題了，似乎中國的企業(yè)也應該來一場商標的"五四"運動，啟蒙、奮起、捍衛(wèi)自己的"主權(quán)"。

　　名牌商標是一塊"唐僧肉"，人見人愛，誰都想來咬一口，沒來得及注冊的要被人"注冊在先"，已經(jīng)注冊了的居然也要被人"搶"，只不過是變直截了當?shù)?quot;搶"為轉(zhuǎn)彎抹角的"搶"而已。

　　1993年6月，海南椰風集團總裁劉揚武接到西安一位消費者的來信，信中指責椰風芒果汁質(zhì)量下降。劉揚武不勝驚訝，立即下令追查。結(jié)果發(fā)現(xiàn)被指責產(chǎn)品并非椰風公司生產(chǎn)，而是福建一家柯氏家族小企業(yè)的產(chǎn)品，其外觀包裝和椰風芒果汁幾乎一模一樣，可不同的是不起眼的椰風注冊商標被換成了"愛思味"三個小字，包裝上最醒目的行書"椰風"二字中的"風"字被悄悄地改成了"鳳"字，"椰風"變成了"椰鳳"，踏雪無痕，不仔細研究，絕看不出半點破綻。

　　原來，椰風公司在產(chǎn)品的外包裝上，將行書"椰風"兩個大字作為裝潢使用，而同時又將由椰風漢字和漢語拼音組成的商標不起眼地印在包裝上，這樣就給自己的商標被人利用留下了一個大隱患。

　　對此，椰風公司當然不會善罷甘休，然而當他們開始往下深究時卻發(fā)現(xiàn)事情遠非想象的那么簡單。

　　1993年8月23日公司向國家專利局申請了椰風天然芒果汁的外觀設計專利，并于1993年12月25日獲得授權(quán)，專利證號93304998．6。但是，和柯氏企業(yè)同村的一家名叫"味全"的公司也將椰風天然芒果汁申請了外觀設計專利，專利證號93304683．9，并比椰風公司早9天獲得證書，而味全公司又將此專利轉(zhuǎn)讓給了柯氏企業(yè)。按照我國專利法有關(guān)規(guī)定，對于外觀設計申請，專利機關(guān)不作實質(zhì)性審查，具體做法是公布后等待異議，沒有異議就授權(quán)，授權(quán)之后再等待申請撤銷，沒有接到撤銷申請授權(quán)就得以保留。這種做法一方面可能會造成重復授權(quán)，另一方面撤銷申請頗費時日，這就為一些人利用外觀設計專利與商標法的交叉空隙在商標問題上扯皮，造成了可乘之機。這也就是椰風公司在追究柯氏企業(yè)不正當競爭責任時遇到的難題?！?/p>

　　當年，貴州茅臺酒廠與興義貴州醇酒廠為"貴州醇"商標大打官司。雙方各執(zhí)一詞，茅臺酒廠的說法是"貴州醇"的"貴州"二字是該廠的注冊商標，早已在80年代初就獲得了專用權(quán)；而興義酒廠的理由則是其已將貴州醇的外包裝申請了外觀專利?？梢姡猛庥^設計專利與商標法間的空隙進行商標爭奪戰(zhàn)已非一朝一夕之事。

　　看來，商標保護學問不淺；商標之爭門道太多。這真是：商標，怎一個"搶"字了得!　

　　小小后記：專家們建議，現(xiàn)代企業(yè)應該聘請精通有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)的律師當商標顧問，并在企業(yè)內(nèi)設商標專管員一名，對商標進行專項研究與管理，以確保自己的知識產(chǎn)權(quán)不受侵犯。　

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